赖玉英诉波力体事器材（深圳）有限公司案

    案件性质：劳动争议

    原告：赖玉英

    被告：波力体事器材（深圳）有限公司

    代理律师：广东国晖律师事务所 彭湃律师

    一、基本案情：原告于1995年受聘于被告，双方签订了书面合同，月工资由基本工资580元加表现奖构成。原告离开被告前三个月平均工资为1200元，2006年3月16日，原告在下班高峰时间与其他职工在工厂门口打架，被告以此未由将原告开除。后原告以被告未给其办理社会保险和未支付加班工资为由，相继提起仲裁和诉讼。

    双方诉讼请求与答辩：

    二、原告诉请：

    1.被告向原告支付1995年4月至2006年4月期间的加班工资66922.79元及经济补偿金16730.70元；

    2.被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金13200元以及额外经济补偿金6600元；

    3.补办各项社会保险。

    三、被告答辩：

    1.原告在下班高峰期间，于工厂门口打架，严重影响了公司管理秩序，作出开除处分是合理合法的，故请求驳回原告第一项诉讼请求；

    2.被告按月按时发放原告的工资及加班费用，没有克扣，故请求驳回原告第二项诉讼请求。

    双方均提供了相关证据予以证实自己的主张。

    四、争议焦点

    1. 加班费如何计算。原告认为，加班费应该是基本工资加绩效工资为标准来计算，据此认为被告没有支付足额的加班费。被告认为加班费的计算应是基本工资为标准来计算，据此认为已经足额支付。

    2. 是否应该支付解除劳动合同经济补偿金。原告认为其吵架是小事，没有造成严重后果，被告借此解除劳动合同是违法的；被告认为，原告在下班高峰期吵架，并造成了人员伤害，严重违反了公司纪律，其单方解除劳动合同是合理合法的。根据法律规定，不需要支付解除劳动合同经济补偿金。

    3. 诉讼时效问题。

    4. 社会保险问题。

    五、法官意见

    仲裁院认为：

    A．加班费的计算，应该以基本工资加绩效工资为标准来计算，但是对超过申诉时效的部分不予支持，只支持申诉前两个月和本月加班工资，得出被申诉人应当支付申诉人加班费共计279元，额外经济补偿金70元

    B．申诉人严重违反劳动纪律，被申诉人解除劳动合同合理合法，依照法不需要支付经济补偿金。

    C．社会保险的征缴属社会保险经办机构的职责，任何组织和个人对不按规定缴纳社会保险费的行为均有权具保，由劳动保障行政部门申请人民法院强制征缴。

一审法院意见：加班费计算，应以基本工资为标准计算，对超过申诉时效部分不予支持，经过计算，2006年1月，2月加班工资已足额支付，3月工资工资有124.33元及25%的经济补偿金31元。其余问题与仲裁院看法相同。

    二审法院意见：与一审法院同，维持原判。

    六、律师点评

    1.根据《深圳市员工工资支付条例》的规定，加班费的计算标准，应该不包括奖金和福利待遇。因此订立合同时，应时分注意相关条文，本案被诉单位的合同条文设置很好，在案件诉讼中，是一个十分重要的证据。

    2.劳动合同不光是保护劳动者一方的，更可以保护单位的利益，在职工闹事时候劳动合同往往起到非常重要的作用，因此应该积极与劳方订立合同，在2008年新法实施后，更应如此。

    3.在部分地区法院，也审理社会保险一块的诉讼，因此，企业应该完善相关制度。现今，国内出现了一些劳务输出的公司，专对其他公司输送人员，劳务输出业务，相当于代理了公司所以的人事管理方面的业务，单位只需向劳务公司支付劳务费，而无需为工资，社会保险之类的事情烦恼，从而有更多的精力投入到生产运营业务中去，创造更多的财富。

    七、相关法条摘抄：

    《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》

    第四条 用人单位支付劳动者的工资报酬低于当地最低工资标准的，要在补足低于标准部分的同时，另外支付相当于低于部分百分之二十五的经济补偿金。

    第五条 经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。

    《深圳市员工工资支付条例》

    第三条本条例所称工资，是指用人单位依据国家有关规定和劳动关系双方的约定，以货币形式支付给员工的劳动报酬。但依据法律、法规、规章的规定，由用人单位承担或者支付给员工的下列费用不属于工资：

    （一）社会保险费；（二）劳动保护费；（三）福利费；（四）用人单位与员工解除劳动关系时支付的一次性补偿费；（五）计划生育费；（六）其他不属于工资的费用。

    第十八条用人单位有下列情形之一的，应当按照下列标准支付员工加班工资：

    （一）安排员工在正常工作时间以外工作的，按照不低于员工本人标准工资或者计件工资的百分之一百五十支付；

    （二）安排员工在休息日工作，又不能安排补休的，按照不低于员工本人标准工资或者计件工资的百分之二百支付；

    （三）安排员工在法定休假节日工作的，按照不低于员工本人标准工资或者计件工资的百分之三百支付。