对工资数额，用人单位不能举证的，需承担不利后果       【案    由】 
      工伤待遇、经济赔偿纠纷。 
      【案情简介】
       申请人（被反申请人）房某，男，汉族，19xx年xx月xx日生，住黑龙江省xx市xx区x街xx号。 
      被申请人(反申请人)xx进出口（深圳）有限公司（下称进出口公司），地址：深圳市罗湖区深南东路xx层xxxx单元，法定代表人：罗某。 
      申请人房某系xx进出口（深圳）有限公司的工作人员，负责公司质检工作。2014年10月13日，申请人房某因履行工作职责受到人身伤害，经深圳市人力资源与社会保障局作出工伤认定书，认定为工伤。2015年1月29日，深圳市劳动能力与鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论，评定房某为9级伤残，医疗终结日期为2015年1月23日。 
      2014年12月8日，被申请人进出口公司向申请人房某发出《解雇报告》：因2014年12月7日检尺人员尹某与刘某发生争议吵架，故意罢工，导致3个锯台操作停工并检尺人员自离工作岗位：直接影响公司无足够货物供应给建筑工程项目使用，导致对方也停工；连带性导致多方面问题，严重损害公司的经济利益。为此，决定结清包括房某在内的多名职工工资并补助伙食费，对房某等进行解雇处理。仲裁过程中，被申请人进出口公司还提出申请人房某存在虚报出材率，并参与了集体罢工等问题。 
      针对上述事实，申请人房某因与被申请人进出口公司协商不成，遂委托国晖律师事务所律师为代理人，向深圳市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，提出仲裁请求：一、被申请人支付申请人费用142437元，包括：一次性伤残补助金56997元、一次性工伤医疗补助金12666元，一次性伤残就业补助金50664元、伙食补助费700元、劳动能力鉴定费300元、停工留薪期工资21110元；二、被申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金6333元；三、被申请人支付申请人律师费6000元。 
      【争议焦点】
      进出口公司是否存在违法解除劳动合同情形？房某的实际工资收入是多少？ 
     【处理结果】
      仲裁委员会根据《广东省工伤保险条例》等相关规定，于2015年6月29日作出仲裁裁决如下： 
     一、被申请人支付申请人2014年12月9日至2015年1月23日的工资人民币7816元；
     二、被申请人支付申请人住院伙食补助费人民币490元； 
     三、被申请人支付申请人鉴定费人民币300元； 
     四、被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金人民币5000元； 
     五、被申请人支付申请人一次性伤残补助金人民币45000元； 
     六、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金人民币40000元； 
     七、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金人民币10000元； 
     八、被申请人支付申请人律师代理费人民币4380元； 
     九、驳回申请人的其他仲裁请求。 
     【相关规定】 
      《劳动法》第七十三条规定：劳动者因工伤残或者患职业病的，依法享受社会保险待遇。 
      《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。  
      《工伤保险条例》第三十条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 
      《劳动合同法》第三十九条规定：　劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：  
     （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； 
     （二）严重违反用人单位的规章制度的；  
     （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；  
     （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；  
     （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； 
     （六）被依法追究刑事责任的。 《广东省工伤保险条例》第二十五条规定：治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。 
      《广东省工伤保险条例》第二十六条规定：职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 
      《广东省工伤保险条例》第三十四条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：...九级伤残为九个月的本人工资，..。 
      七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系： 
     （一）一次性工伤医疗补助金。标准为：....九级伤残为二个月的本人工资，..。 
     （二）一次性伤残就业补助金。标准为：....九级伤残为八个月的本人工资，..。 
      《广东省工伤保险条例》第四十三条规定：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。 
      《广东省工资支付条例》第十六条规定：用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。 
      《广东省工资支付条例》第四十四条规定：因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。 
      《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定：在劳动争议仲裁和诉讼过程中，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。 
      【案例评析】 
      本案主要围绕上述两方面的内容争议进行申辩，一是进出口公司单方解除劳动合同，房某不服，要求其承担违法解除劳动合同的赔偿义务；一是房某因工受伤，要求进出口公司承担相应的工伤保险义务。 
      首先，关于房某的工资收入问题。房某主张其工资为5000元/月（提供了工资表），但进出口公司主张房某的工资为基本工资1808元加绩效工资，绩效工资按出材率计算。根据我国《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第6条，以及《广东省工资支付条例》第44条规定，进出口公司应当承担证明责任，但因进出口公司对具体核算标准表示不清楚，也未能提交2014年11月以前房某的工资支付记录。仲裁委员会认为进出口公司未能就2014年11月以前的工资情况进行举证，应当承担相应的不利后果，并最终认定申请人实行固定工资制、月工资5000元，裁决符合相关规定。 
      其次，关于进出口公司单方解除劳动合同问题。房某与进出口公司之间存在着合法的劳动关系，如公司单方面解除劳动合同，依据《劳动合同法》第39条需符合法定的条件，否则将承担违法解除劳动合同责任的不利后果。《解雇报告》中明确了进出口公司锯台的停工系非因房某的其他员工争吵造成，与房某无关。而公司有关房某虚报出材率、参与集体罢工、解除劳动合同系双方协商一致等主张均无相关证据证明，因此其解除与房某劳动合同的理由也缺乏事实依据。仲裁庭不予采纳进出口公司的主张合法、合理。 
      第三，关于工伤赔偿的问题。房某以《深圳市工伤认定书》、《深圳市工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论》为依据，足以证明其存在工伤的事实。根据国务院制定的《工伤保险条例》及《广东省工伤保险条例》的规定，房某依法获得工伤赔偿的权利。房某因工伤住院治疗，并经劳动能力鉴定为九级伤残，又因与单位解除了劳动合同，其依法可以获得的赔偿项目包括一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金、伙食补助费、劳动能力鉴定费、停工留薪期工资、单位违法解除劳动合同的赔偿金等。 
      第四，关于律师费承担的问题。依据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》，房某若胜诉的，还可获得律师费的赔偿。 
      从仲裁裁决结果来看，仲裁庭几乎全部支持了房某的仲裁请求。